Ei! Como um usuário ávido da Internet, você já leu esses longos contratos de termos de uso nos sites que visita? Se você for como a maioria das pessoas, provavelmente não muito minuciosamente – se for o caso. Mas você deveria levar os termos do site mais a sério? Eles podem realmente ser aplicados se você os violar? Lidei muito com essa questão em meu trabalho como especialista em web scraping e proxy. Então, vamos nos aprofundar no complicado status legal dos termos de uso do site e ver se eles são válidos no tribunal.
Encontramos termos de uso de sites, também chamados de termos de serviço ou TOS, em quase todos os sites atualmente. Quando você se inscreve em uma conta, faz uma compra on-line ou navega pelo conteúdo, há uma boa chance de você concordar com alguns termos em letras miúdas no processo.
Os proprietários de sites estabelecem termos para regular os usos aceitáveis de sua plataforma e limitar a responsabilidade legal. O crescimento do comércio eletrônico e do conteúdo gerado pelo usuário tornou os termos de uso onipresentes – os termos da Amazon têm mais de 19,000 palavras! Mas será que estas regras detalhadas se destinam realmente a ser seguidas e aplicadas?
Muitos usuários presumem que os termos existem apenas como proteção legal superficial que não os afetará. Mas as violações podem trazer consequências se uma empresa decidir aplicar a lei. No ano passado, 2,320 ações judiciais foram movidas somente nos EUA, relacionadas a disputas sobre termos online. [1]
Casos de alto perfil, como o LinkedIn processando scrapers, trouxeram os termos de uso para o centro das atenções. [2] Embora os sites possam não policiar todas as infrações, os usuários sensatos devem compreender suas obrigações sob os termos que aceitam involuntariamente.
Os termos e condições estabelecem um contrato juridicamente vinculativo entre o usuário e o proprietário do site. Eles normalmente contêm disposições que abordam:
Usos aceitáveis – Atividades de usuário permitidas versus proibidas, como coleta de dados ou uso de bots.
Regras de conteúdo do usuário – Governança de postagem de conteúdo e licenciamento de direitos autorais do site.
Código de conduta – Restrições comportamentais e diretrizes comunitárias.
Política de Privacidade – Coleta, uso e proteção de dados do usuário.
Avisos legais – Limitações de responsabilidade e rejeição de garantias.
Encerramento de conta – Direitos do site de excluir contas por violações.
Os termos da Amazon dedicam mais de 2,800 palavras apenas às disposições de propriedade intelectual! O nível de detalhe destaca o risco que os sites enfrentam ao hospedar conteúdo e interações do usuário. Os termos fornecem recurso se os usuários violarem regras ou leis ao usar a plataforma.
Agora chegamos ao cerne da questão – só porque os termos existem não significa que sejam necessariamente aplicáveis. Os termos online devem atender a certos padrões legais para serem contratos vinculativos que um tribunal irá defender. Existem alguns fatores importantes em jogo:
Aviso adequado
Os usuários devem saber que os termos se aplicam e ter uma chance razoável de revisá-los com antecedência. Os termos não serão aplicados se o aviso for insuficiente.
Assentimento afirmativo
Os usuários devem demonstrar concordância ativa ou passivamente – geralmente clicando em “Aceito” ou criando uma conta.
Consideração
Cada parte deve trocar algo de valor – acesso ao site para os usuários, direitos aos dados/conteúdo para o proprietário do site.
Além disso, o processo para garantir o consentimento do usuário e os próprios termos devem passar por um exame minucioso para serem contratos válidos e executáveis. Diferentes categorias de termos têm estatutos jurídicos variados com base nesses requisitos.
Existem quatro classificações gerais de acordos de sites, classificados do menos para o mais executável:
Termos de navegação não vinculativos
Termos postados via link, geralmente na parte inferior da página inicial
Nenhuma ação necessária para concordar
Os termos do Browsewrap dependem do mero uso do site como aceitação das condições. Os usuários não assinam ou clicam ativamente para consentir. Dada a falta de afirmação, os termos do Browsewrap são apenas executável em circunstâncias muito específicas.
Os tribunais exigiram um “aviso robusto” – como colocar os termos diretamente na página inicial, onde os usuários certamente os verão. [3] Sem aviso evidentemente óbvio, os termos do Browsewrap enfrentam batalhas difíceis para serem aplicados.
Termos de clickwrap frequentemente aplicáveis
O usuário clica na caixa para concordar com os termos
Texto normalmente com hiperlink disponível antes da aceitação
Os termos Clickwrap são geralmente mantidos porque fornecem consentimento inequívoco. Exigir que os usuários cliquem em “Concordo” deixa poucas dúvidas de que aceitaram o contrato.
Mas o posicionamento é importante – os termos de clickwrap ocultos em outros textos ou botões enfrentam desafios. A notificação e o consentimento consciente devem ser claros, de acordo com o tribunal de apelações do 9º Circuito. [4]
Termos scrollwrap altamente aplicáveis
O usuário deve percorrer os termos antes de concordar
Texto completo visível na tela durante o processo
Os acordos Scrollwrap levam o clickwrap um passo adiante – os usuários devem realmente percorrer os termos antes de ter a opção de concordar. Esse atrito adicional torna difícil reivindicar a ignorância dos termos e torna o scrollwrap muito aplicável.
Por exemplo, os termos do Facebook foram considerados vinculativos porque os novos utilizadores tinham de percorrer o texto antes de aderirem à rede social. [5]
Termos de encerramento de login mistos
Aceitação incluída no processo de inscrição/login
Consentimento inerente à criação da conta
Casais de login concordando com os termos do ato de criação de uma conta. Como o consentimento está vinculado ao registro, a aplicabilidade depende da visibilidade dos termos no fluxo de inscrição.
O posicionamento na página e o design da interface são fatores-chave que os tribunais examinam para determinar a notificação e o consentimento válidos. [6]
Assim, em resumo, quanto mais ações forem exigidas dos utilizadores para demonstrar conhecimento e concordância com os termos, maior será a probabilidade de os tribunais os defenderem como contratos vinculativos.
Embora as categorias acima forneçam orientações gerais, a aplicabilidade é avaliada caso a caso. As decisões judiciais muitas vezes se resumem a fatos específicos relacionados à notificação e ao consentimento.
Mesmo que os termos sejam considerados um contrato válido, os juízes podem por vezes decidir que certas disposições excessivas são inaplicáveis. Isto ocorre quando os termos são considerados excessivamente unilaterais, opressivos ou irracionais para as partes mais fracas, como os utilizadores individuais. [7]
Vejamos alguns exemplos do mundo real de termos online que foram mantidos e anulados em tribunal:
Termos aplicáveis
Os termos de navegação do StubHub que exigem acordo antes da compra de ingressos foram aplicados após colocar um aviso diretamente em sua página inicial. [8]
Os termos clickwrap do eBay que determinam a arbitragem eram vinculativos porque a caixa de seleção "Concordo" era apresentada ao lado de um hiperlink para os termos. [9]
Os termos scrollwrap do Facebook mostrados durante o registro foram considerados aplicáveis porque os novos usuários tinham que percorrer o texto antes de ingressar. [5]
Termos inexequíveis
Os termos de navegação da Barnes & Noble enterrados na parte inferior das páginas eram inexequíveis devido à falta de aviso prévio, de acordo com o tribunal. [10]
Os termos clickwrap da TransUnion foram anulados quando o tribunal decidiu que a colocação do botão de aceitação não era clara e imperceptível. [11]
Os termos de login do Facebook falharam no requisito de notificação, de acordo com uma decisão judicial. [12]
A elaboração de termos vinculativos requer cuidado e um design cuidadoso. Aqui estão minhas principais dicas como especialista do setor, se você quiser ter certeza de que seus termos serão aplicados judicialmente:
Coloque os termos com destaque em páginas de alto tráfego – locais de primeira linha, como o cabeçalho ou a página inicial, são o ideal.
Use links claros rotulados como "Termos de Uso" ou "Termos e Condições" – ícones ou links ambíguos como "Legal" são arriscados.
Exigir ação óbvia para aceitar os termos – caixas de seleção clickwrap ou telas scrollwrap são recomendadas.
Faça com que o aviso seja inevitável antes do registro e das compras – não permita ignorar os termos.
Mantenha uma linguagem simples, legível e fácil de digerir – letras pequenas e densas podem prejudicar a atenção.
Verifique regularmente o fluxo do usuário – corrija problemas com botões, hiperlinks ou bloqueio de texto.
Considere as interfaces de desktop e móveis – o posicionamento e a UX devem funcionar em todos os dispositivos.
Inclua datas de versão e altere os destaques para garantir novamente o consentimento dos usuários recorrentes.
É claro que mesmo termos rígidos não podem garantir o cumprimento ou evitar todas as disputas. Métodos alternativos de resolução, como cláusulas de arbitragem obrigatórias, são cada vez mais utilizados para gerir conflitos fora de litígios dispendiosos. Mas os termos cuidadosamente implementados certamente oferecem mais proteção legal se os usuários desrespeitarem as regras ou fizerem uso indevido de sua plataforma.
No final das contas, os usuários não devem presumir que os termos de uso são inúteis ou não vinculativos simplesmente porque são rotineiros e frequentemente ignorados. Embora nem todos os termos de sites sejam rigorosamente aplicados ou legalmente sólidos, muitos são considerados contratos válidos que têm peso em tribunal.
Se informados sobre violações, os proprietários de sites podem buscar a execução por meio de ordens judiciais, liminares, multas e indenizações. Portanto, aconselho a todos os usuários que reservem alguns minutos para revisar e compreender os termos de qualquer novo site ou serviço. Percorrer as seções principais pode ajudá-lo a evitar atividades problemáticas que cruzam as linhas desenhadas nas letras miúdas.
Com o crescimento dos sites e do uso da Internet, os termos de uso não desaparecerão tão cedo. Espero que esta análise de como eles são vistos e aplicados sob o direito contratual forneça um contexto útil na próxima vez que você encontrar aquelas telas cheias de linguagem jurídica! Deixe-me saber se você tem alguma dúvida.
